Посредничество наиболее распространенный вид заработка. Одновременно с этим оно опутано невообразимым количеством всякого рода документами: поручение, комиссия, управления имуществом, транспортное экспедирование, это лишь незначительная часть того, на что должен быть готов посредник. С этого года хлопот у него станет еще больше. Гражданский и Хозяйственный кодекс выстраивают новую модель взаимоотношений доверителя и посредника. Впрочем, это скорее плюс, чем минус.

Ноу-хау Гражданского кодекса положение статьи 1000, в которой вводится такая категория, как исключительное право поверенного на совершение всех или части юридических действий, предусмотренных договором. Это значит, что стороны в договоре могут определить, что только поверенный на определенное время и на определенной территории имеет право на совершение определенных действий. Причем на момент действия этого положения передать данные полномочия другому лицу запрещается. Во избежание неоднозначного толкования договора партнеры должны детально описать все свои действия.

Взялся за куш…
Гражданский Кодекс обязывает посредника лично выполнить данное ему поручение. Перепоручать другому, взятые на себя обязательства, нельзя. Исключением из этого правила: а) если такая возможность предусмотрена договором и б) если посредник вынужден прибегнуть к этом, например, с целью охраны интересов доверителя.

ри этом посредник не отвечает за действия заместителя. Он отвечает лишь за выбор такового, и то не во всех случаях. Поверенный не будет отвечать ни за выбор заместителя, ни за его действия, если заместитель был указан в договоре поручения. Поэтому вероятно посредники будут перестраховываться на случай форс-мажорных обстоятельств и предусмотреть в договоре возможность перепоручения с указанием конкретного исполнителя.

Агентский договор или коммерческое посредничество
О коммерческом посредничестве читаем в другой книжке выпущенной крупным тиражом в бизнес Украины - Хозяйственный кодекс. Если по договору поручения поверенным лицом может быть и физическое лицо, то коммерческое посредничество предполагает участия лишь предпринимателя. Чаще всего агентами выступают брокеры, дилеры, торговые дома, могут выступать и финансовые организации.

В любом агентском договоре обязательно должно быть оговорена сфера, характер и порядок осуществления коммерческим агентом посреднических услуг, права и обязанности сторон, условия и размер вознаграждения коммерческому агенту, территория и срок действия договора, санкции в случае нарушения условий соглашения. Хозяйственный кодекс в отличии от Гражданского, ставит более жесткие условия договора. Поэтому право определить, какой нормативной базой руководствоваться при заключении договора коммерческого представительства, принадлежит бизнес партнерам.

Гарантия качества
Посредникам следует внимательно перечитать статью 300 ХК. Она регламентирует отношения перепоручения. В отличие от ГК, она содержит строгое правило, по которому коммерческий агент обязан лично выполнять действия, на которые его уполномочили. В тоже время ХК предусматривает возможность, выплатить коммерческому агенту вознаграждение в случае, если он гарантирует исполнение сделки, заключенной им в интересах доверителя, которого он представляет. То есть речь идет о дополнительном вознаграждении посредника. Однако тут, для доверителя подготовлена ловушка, в виде противоречий новых ГК и ХК.

Гражданский кодекс указывает, что гарантировать исполнение должником своих обязанностей перед кредитором, или же субъекта, которого представляет коммерческий агент, может только банк, страховая компания или другое финансовое учреждение. Ни брокер, ни дилер, ни торговый дом, такого статуса не имеют. В таком случае лучше воздержаться от предоставления коммерческому агенту права гарантировать исполнение заключенной при его участии сделки. И одно из самых главных условий выстраивающих систему взаимоотношений в связке, поручитель-посредник, - условие договора комиссии. А это полная информация об имуществе, которое комиссионер обязуется купить или продать. Без этих условий, даже скрупулезно прописанный договор недействителен.

Цивилизованный развод
Интересно, что отказ доверителя от договора поручения, равно как и отказ поверенного от исполнения по договору, не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора.

В этом правиле три исключения: 1) если поверенный действовал как коммерческий представитель, – в этом случае он имеет право на возмещение упущенной выгоды; 2) отказ поверенного от договора при таких условиях, когда доверитель лишен возможности по-другому обеспечить свои интересы. – В этом случае поверенный имеет право требовать как возмещения реальных убытков, причиненных отказом поверенного от договора, так и упущенной выгоды, которую он мог бы получить, если бы поверенный реализовал возложенные на него полномочия; 3) отказ от договора поверенного, если он выступает как коммерческий представитель.

Дополнительными условиями договора, которые могут быть предусмотрены сторонами, являются следующие:

1. Срок действия договора. Может быть определен конкретный срок с указанием на дату или событие, которое неминуемо должно настать, или же договор может быть бессрочным. (От этого условия зависит право комиссионера отказаться от договора. Согласно статье 1026 ГК это возможно лишь в том случае, если конкретный срок договором не установлен.) 
2. Территория исполнения договора.
3. Ассортимент товаров, которые составляют предмет договора.
4. Обязанность комитента воздерживаться от заключения договора комиссии с другими лицами. В таком случае у комиссионера возникает исключительное право на осуществление функций, предусмотренных договором комиссии (по покупке товаров для комитента, по их продаже, и оказанию других услуг). 
5. Размер платы комитенту за выполнение его функций. Если договором такая оплата не оговорена, она выплачивается непосредственно после выполнения договора комиссии, исходя из обычных цен на такие услуги. Договором может быть оговорено право комиссионера на дополнительную плату в случае, если он поручается за выполнение договора третьим лицом. Комиссионер имеет право на комиссионную плату на общих основаниях (предусмотренных договором, или же исходя из обычных цен за такие услуги), если договор не был выполнен по причинам, зависящим от комитента.
   В случае разрыва договора или одностороннего отказа от него оплата комиссионеру осуществляется за фактически осуществленные действия. Гражданский Кодекс, в интересах комитента установил, что дополнительно полученная выгода вследствие совершения комиссионером сделки на условиях более выгодных, нежели те, что были ранее определены, принадлежит комитенту. И если старый кодекс, предусматривал отступления от этого правила, то действующий ГК определяет данную норму как не подлежащую изменению волей сторон. Хотя статья 6 ГК и дает право сторонам отступить от условий гражданского законодательства в договоре, но реально в суде будет сложно отстоять свою точку зрения, опираясь на этот пункт.
6. Указания комитента об условиях осуществления сделок не являются обязательными в договоре, принимая во внимание то, что комиссионер должен хорошо разбираться в конъюнктуре рынка, и, кроме того, обязан совершать сделки на условиях, наиболее выгодных для комитента.
7. У комиссионера-предпринимателя есть право отступать от указаний комитента без предварительного запроса об этом. Если такое условие будет включено в договор, то комиссионер будет лишь обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях. Отступление от указаний комитента для комиссионера, не являющегося предпринимателем, может выражаться в продаже имущества по цене ниже установленной договором. В этом случае комиссионер должен доплатить разницу комитенту, если не докажет, что он не имел возможности продать имущество по оговоренной цене, а продажа по заниженной цене предупредила еще большие убытки.
8. Комиссионер обязан застраховать имущество комитента за его счет.
9. Партнеры должны оговорить сроки, за который комитент в случае отказа от договора комиссии, распорядится имуществом, находящимся у комиссионера.

Новшество законодательства, вступившего в силу с этого января в том, что договор субкомиссии может быть заключен лишь с согласия комитента. В этом случае комиссионер несет ответственность за действия субкомиссионера перед комитентом, и в то же время он приобретает право комитента по отношению к субкомиссионеру.

Олег Бойко
Президент «Центра общественно-правовых исследований»